L'immigration est une chance, si elle est maîtrisée. L'immigration est un facteur de progrès, si elle conjugue l'intérêt du migrant, l'intérêt du pays d'accueil, et l'intérêt du pays d'origine. Fondée sur cette conviction, la politique du Gouvernement se veut équilibrée, juste et ferme, assurant à la fois la maîtrise de l'immigration et l'intégration effective des migrants.

Le présent projet de loi conforte ces orientations :

il renforce la politique d'intégration, conformément aux orientations du séminaire sur l'identité nationale qui s'est tenu le 8 février 2010 sous la présidence du Premier ministre;

il crée de nouveaux outils de promotion de l'immigration professionnelle, de lutte contre l'immigration irrégulière et l'emploi d'étrangers sans titre, en procédant à la transposition de trois directives européennes;

il accroît l'efficacité de la lutte contre l'immigration irrégulière en réformant les procédures et le contentieux de l'éloignement des étrangers en situation de séjour irrégulier, en s'inspirant notamment du rapport de la commission présidée par Pierre Mazeaud «Pour une politique des migrations transparente, simple et solidaire», remis le 11 juillet 2008 au ministre de l'immigration, de l'intégration, de l'identité nationale et du développement solidaire.

1. Renforcer la politique d'intégration, conformément aux orientations du séminaire sur l'identité nationale

La France reste une terre d'accueil de l'immigration. Dans le même temps, la France doit rester une terre d'intégration. Car notre cohésion nationale ne s'est pas construite par la juxtaposition de communautés. La France, terre d'immigration depuis ses origines, n'a pu devenir Nation que par les efforts sans cesse renouvelés de l'Etat, qui a imposé de puissants efforts d'intégration, de construction d'une identité nationale, et de coopération avec les pays sources d'immigration. Immigration, intégration, identité nationale, constituent les étapes essentielles du parcours des migrants qui entrent en France pour s'y installer et y vivre. La Nation reste, aujourd'hui comme hier, pour nos concitoyens, l'échelon des solidarités essentielles, face aux menaces pour notre sécurité, pour notre santé, pour notre environnement. Et la coopération entre Nations constitue la réponse la plus sûre aux crises économiques, financières, sanitaires ou écologiques que traverse notre planète.

L'une des conclusions du séminaire gouvernemental présidé par le Premier ministre le 8 février 2010 est la nécessité de renforcer l'intégration des immigrés qui entrent et séjournent sur le territoire national. C'est le premier objet du projet de loi, qui met en œuvre les orientations du séminaire entrant dans la sphère de compétence du ministère de l'immigration, de l'intégration, de l'identité nationale et du développement solidaire.

Le projet cherche d'abord à mieux prendre en compte les efforts d'intégration pour le renouvellement des titres de séjour et la délivrance des cartes de résident. A cette fin, le projet de loi prévoit que le renouvellement des cartes de séjour et la délivrance des cartes de résident prennent en compte le respect des exigences du contrat d'accueil et d'intégration, et précise, à cette fin, les critères permettant de l'apprécier, notamment l'assiduité, le sérieux du suivi des formations civiques et linguistiques, la réalisation du bilan de compétences professionnelles et, le cas échéant, la participation à la session d'information sur la vie en France, ainsi que le respect des principes et valeurs essentiels de la République.

Le projet de loi vise également à mieux prendre en compte les efforts d'intégration pour l'accès à la nationalité française. Les critères d'accès à la nationalité française sont actuellement uniformes. Les ressortissants étrangers qui ont accompli des efforts d'intégration ne sont pas distingués des autres. Le projet de loi met en place une procédure d'accès accéléré à la nationalité française pour les ressortissants étrangers qui satisfont déjà manifestement la condition d'assimilation posée par le code civil. La durée de présence sur le territoire exigée des candidats à la naturalisation sera réduite pour ceux qui ont accomplis de tels efforts.

Le projet de loi conditionne l'accès à la nationalité française pour les naturalisés à la signature d'une charte des droits et devoirs du citoyen. Le projet de loi vise à faire de l'adhésion aux principes et valeurs essentiels de la République, et non plus de la connaissance des droits et devoirs conférés par la citoyenneté française, un élément d'appréciation de l'assimilation du postulant à l'acquisition de la nationalité française. Cette adhésion sera formalisée par la signature, à l'issue de l'entretien d'assimilation conduit en préfecture, d'une charte des droits et des devoirs du citoyen. Un exemplaire de la charte sera remis aux intéressés au cours de la cérémonie d'accueil dans la citoyenneté française.

Le projet de loi permet aux mineurs étrangers isolés de poursuivre leur parcours d'intégration après leur majorité. Le jeune majeur étranger qui a été confié à l'aide sociale à l'enfance entre l'âge de seize ans et l'âge de dix-huit ans, pourra, sous certaines conditions, se voir délivrer une carte de séjour temporaire dans l'année qui suit son dix-huitième anniversaire.

2. Transposer trois directives européennes qui créent de nouveaux outils au service des objectifs de la politique d'immigration du Gouvernement : promotion de l'immigration professionnelle, lutte contre l'immigration irrégulière, et répression des employeurs d'étrangers sans titre

La France participe à la construction progressive d'une politique européenne de l'immigration et de l'asile, complément indispensable du grand espace de libre-circulation issu des accords de Schengen. Elle est à l'origine du Pacte européen sur l'immigration et l'asile, adopté à l'unanimité par l'ensemble des Etats membres de l'Union européenne le 16 octobre 2008. Trois directives européennes ont été adoptées par la suite, qui créent un cadre juridique global et harmonisé pour une politique européenne de l'immigration, dont le projet de loi assure la transposition en droit français :

la directive «retour»: directive 2008/115/CE du Parlement européen et du Conseil du 16 décembre 2008 relative aux normes et procédures applicables dans les Etats membres au retour des ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier;

la directive «carte bleue européenne»: directive 2009/50/CE du Conseil du 25mai2009 établissant les conditions d'entrée et de séjour des ressortissants de pays tiers aux fins d'un emploi hautement qualifié;

la directive «sanctions»: directive 2009/52/CE du Parlement européen et du Conseil du 18 juin 2009 prévoyant des normes minimales concernant les sanctions et les mesures à l'encontre des employeurs de ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier.

Assurer la transposition en droit français de ces trois directives, qui créent de nouveaux outils au service des objectifs de la politique d'immigration du Gouvernement, constitue le deuxième objet du projet de loi.

La maîtrise des flux migratoires ne repose pas seulement sur l'application et l'adaptation d'une législation nationale : elle s'inscrit également dans l'approche intégrée développée par l'ensemble des Etats membres au sein de l'Union européenne pour la mise en œuvre d'une gestion harmonisée des flux migratoires. La directive 2008/115/CE, dite directive « retour » est ainsi transposée par le présent projet de loi.

Dans ce cadre, le retour volontaire est érigé en priorité, sauf en présence d'une menace pour l'ordre public ou d'un risque de soustraction à l'obligation de quitter le territoire français. Le projet crée en outre, pour les cas de comportements menaçant l'ordre public ou caractérisant une volonté manifeste de soustraction à la mesure d'éloignement, une mesure d'interdiction de retour dissuasive, notamment au regard de sa dimension européenne.

La directive 2009/50/CE du Conseil du 25 mai 2009 établissant les conditions d'entrée et de séjour des ressortissants de pays tiers aux fins d'un emploi hautement qualifié - dite directive « carte bleue » - introduit un nouvel outil de promotion de l'immigration professionnelle. Elle crée une procédure commune accélérée et souple pour la délivrance d'une « carte bleue européenne », permis de séjour et de travail destiné aux ressortissants de pays tiers considérés comme « hautement qualifiés ».

La directive 2009/50/CE détermine les critères que les Etats membres de l'Union européenne doivent imposer aux demandeurs, sans préjudice des régimes d'entrée et de séjour nationaux préexistants et des conditions plus favorables laissées au libre choix des Etats membres.

Sont exclus de son champ d'application les travailleurs saisonniers et les travailleurs temporaires ainsi que les personnes bénéficiant de la protection internationale et celles dont le statut et le droit à la mobilité sont couverts par d'autres directives.

Le titulaire de la « carte bleue européenne » accède plus aisément au marché du travail de l'Etat membre d'accueil dans le secteur concerné et profite de conditions facilitées pour le regroupement familial. Il bénéficie également de l'égalité de traitement avec les nationaux notamment pour ce qui concerne les conditions de travail et de rémunération, la liberté d'association, la formation, certaines dispositions des législations nationales en matière de sécurité sociale et de retraite, l'accès aux biens et aux services (obtention d'un logement, services d'information et de conseil, etc.), le libre accès à l'ensemble du territoire de l'Etat membre concerné dans les limites prévues par la législation nationale.

La « carte bleue européenne » favorise également la mobilité de l'intéressé et de sa famille à l'intérieur de l'Union européenne : après dix-huit mois de séjour à ce titre dans un premier Etat membre, ils peuvent se rendre dans un autre Etat membre aux fins d'un nouvel emploi hautement qualifié. Par ailleurs, elle permet à son titulaire, sans que soient perdus les avantages qu'elle dispense, de revenir dans son pays d'origine pendant douze mois consécutifs, sans dépasser dix-huit mois au total sur cinq années.

La période de validité de la « carte bleue » peut être pluriannuelle et fixée par chaque Etat membre, pour une durée minimale d'un an et maximale de quatre ans et renouvelable.

La transposition de cette directive dans le droit interne français répond à la volonté d'établir un équilibre entre nécessaire attractivité, puisque la France sera placée en situation de concurrence avec les autres Etats membres, et contrôle des flux migratoires.

Le projet de loi vise également, en transposant la directive 2009/52/CE qui prévoit des normes minimales concernant les sanctions et les mesures à l'encontre des employeurs de ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier, à approfondir la lutte, de longue date engagée par le législateur, contre le travail illégal des étrangers sans titre de séjour. Dans le cadre de la transposition de cette directive, le projet de loi non seulement renforce la répression des employeurs d'étrangers sans titre, mais prévoit également de faciliter la récupération des droits sociaux des étrangers employés irrégulièrement.

Juridiquement consacrée par la loi n° 2005-882 du 2 août 2005 en faveur des petites et moyennes entreprises, la notion de travail illégal regroupe six infractions précisément prévues et définies par le code du travail. Ces infractions ont pour dénominateur commun la violation des règles liées à l'exercice d'une activité professionnelle indépendante, en nom propre ou en société, ainsi que celles liées à l'embauche et à l'emploi des salariés.

Le travail illégal recouvre des activités occultes difficilement quantifiables par nature. Dans son « rapport sur la fraude aux prélèvements obligatoires et son contrôle », le Conseil des prélèvements obligatoires (CPO) évalue à un montant compris entre 30 et 40 milliards d'euros la fraude aux finances publiques (fraude fiscale et fraude aux prélèvements sociaux), soit entre 1,7 et 2,3 % du PIB. Le travail illégal prive ainsi les travailleurs de protection sociale, de leurs droits à la retraite, à l'assurance chômage et à l'assurance maladie ainsi que du droit du travail légal et conventionnel. Il pénalise les entreprises respectueuses du droit et les soumet à une concurrence déloyale. Il nuit enfin à la société toute entière, privée de l'effort national qui s'impose à chacun. En définitive, le travail illégal fragilise les fondements du pacte social.

En France, depuis 2004, la Commission nationale de lutte contre le travail illégal a élaboré plusieurs plans nationaux successifs de lutte contre cette fraude dont le dernier en date a été validé le 26 novembre 2009. Depuis 2005, sous l'impulsion du Comité interministériel de contrôle de l'immigration, la lutte contre le travail illégal intéressant des ressortissants étrangers est devenue une priorité nationale.

En 2008, près de 9 000 procès-verbaux clos, constatant au moins une des six infractions de travail illégal et transmis au parquet, ont été dressés par l'ensemble des corps de contrôle habilités à la lutte contre le travail illégal (+ 2 % entre 2007 et 2008, + 39 % depuis 2005). 56 % des procédures ont été effectués par les forces de l'ordre (respectivement 22 % pour la police et 36 % pour la gendarmerie) et 20 % par l'inspection du travail. Les URSSAF ont redressé 108 millions d'euros. Le travail dissimulé, par dissimulation d'activité ou de salariés, reste incontestablement majoritaire (72,4 %) devant l'infraction d'emploi d'étrangers sans titre de travail (12,9 %) et le prêt illicite de main-d'œuvre (4,3 %). Même si la répartition entre les différentes infractions de travail illégal reste assez stable depuis plusieurs années, la part relative de l'infraction d'emploi d'étranger sans titre de travail dans l'ensemble de la verbalisation est en augmentation pour la cinquième année consécutive (7,9 % en 2005, 12,9 % en 2008) et l'implication des corps de contrôle a permis la multiplication par quatre des mises en cause d'employeurs indélicats (750 en 2004 et 3 000 en 2008).

Le Conseil européen des 14 et 15 décembre 2006 a prévu de renforcer la coopération entre Etats membres en matière de lutte contre l'immigration illégale et a convenu que les mesures mises en place contre le travail illégal devaient être intensifiées. Le Parlement européen et le Conseil ont ainsi adopté, le 18 juin 2009, la directive 2009/52/CE prévoyant des normes minimales concernant les sanctions et les mesures à l'encontre des employeurs de ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier. Cette directive s'inscrit ainsi très directement dans le cadre du renforcement des dispositifs européens de lutte contre l'immigration irrégulière.

Dans le cadre de la transposition, le projet de loi interdit de recourir sciemment, directement ou par personne interposée, aux services d'un employeur d'un étranger sans titre de séjour, afin de responsabiliser davantage les maîtres d'ouvrage ou les donneurs d'ordre.

Les sanctions administratives susceptibles d'être prononcées à l'encontre des employeurs d'étrangers sans titre sont aggravées. Elles pourront aboutir notamment à une fermeture administrative de l'établissement concerné d'une durée maximale de trois mois, au remboursement des aides publiques précédemment octroyées, ou à l'exclusion de la commande publique.

Le projet de loi prévoit également de mieux protéger les droits des étrangers en situation irrégulière employés dans les entreprises, réadmis dans leur pays d'origine, en imposant à ces entreprises des charges particulières. Elles devront prendre en charge les indemnités, les arriérés de salaires, les cotisations sociales, ainsi que les frais de réacheminement. Une caisse sera créée afin de récupérer les cotisations sociales dues par ces entreprises et d'en faire bénéficier les étrangers réadmis dans leurs pays d'origine. A défaut de preuve contraire, les sommes dues au salarié correspondent à une relation de travail présumée d'une durée de trois mois. Le projet prévoit la prise en charge par l'employeur de tous les frais d'envoi des rémunérations impayées vers le pays dans lequel il a été reconduit volontairement ou non.

3. Améliorer l'efficacité de la lutte contre l'immigration irrégulière en réformant les procédures et le contentieux de l'éloignement des étrangers en situation de séjour irrégulier

Les efforts d'intégration des étrangers entrant et séjournant régulièrement sur le territoire national seront vains, s'ils ne sont pas accompagnés d'un renforcement de la lutte contre les réseaux d'immigration irrégulière. Au surplus, la lutte contre l'immigration irrégulière constitue le préalable à toute politique de maîtrise des flux migratoires. Elle repose notamment sur la politique des visas, le contrôle aux frontières, le développement de dispositifs d'aides au retour volontaire et la lutte contre les filières qui facilitent et exploitent l'entrée et le séjour irrégulier. Elle se traduit par la mise en œuvre d'éloignements mais aussi par le démantèlement et la sanction des filières de passeurs et de trafiquants.

Les résultats quantitatifs de la lutte contre l'immigration irrégulière révèlent l'intensité de l'action conduite par l'ensemble de ses acteurs. En 2009, ont été réalisés 29 288 éloignements d'étrangers en situation irrégulière, 4 734 interpellations de trafiquants de migrants (dont 1 741 passeurs, 328 organisateurs de filières, 930 logeurs, 1 406 employeurs, 258 fournisseurs de moyens illicites et 71 conjoints de complaisance), tandis que 145 filières ont été démantelées.

Mais le taux d'exécution des obligations de quitter le territoire français et des arrêtés préfectoraux de reconduite à la frontière quoiqu'en hausse significative, de 14,1 % en 2007 à 20,3 % en 2009, reste encore trop faible. Le rapport de la commission présidée par Pierre Mazeaud a ainsi mis en évidence la nécessité d'importantes améliorations de la procédure de reconduite des étrangers en situation irrégulière dans leurs pays d'origine, permettant de préserver les droits des étrangers éloignés.

Le projet de loi comprend plusieurs dispositions qui tendent à élever ce taux en rendant l'action administrative et contentieuse plus efficace. C'est le troisième objet du projet de loi.

En premier lieu, le projet de loi allonge la durée maximale de rétention administrative, afin de permettre l'obtention des laissez-passer consulaires, dont l'absence de délivrance dans les temps impartis constitue la première cause d'échec des éloignements.

Le projet de loi porte ainsi la durée maximale de rétention administrative de trente-deux jours (deux jours + quinze jours après une première prolongation + quinze jours après une deuxième prolongation) à quarante-cinq jours (cinq jours + vingt jours après une première prolongation + vingt jours après une deuxième prolongation).

Ces deux prolongations, qui pourront être demandées par l'autorité administrative, seront toujours prononcées par le juge des libertés et de la détention qui, à tout moment, pourra toujours interrompre la rétention.

Cette durée maximale de quarante-cinq jours correspond à la règle actuellement négociée par la Commission européenne avec des pays tiers pour la délivrance des laissez-passer consulaires dans le cadre des réadmissions européennes : elle est donc nécessaire à la bonne insertion des pratiques françaises dans le cadre européen.

Cette durée reste très nettement inférieure à la durée maximale fixée par la directive communautaire sur le retour des étrangers en situation irrégulière dans leur pays d'origine, qui est de six mois, avec possibilité de douze mois supplémentaires en cas de manque de coopération du ressortissant étranger concerné ou de retards subis pour obtenir du pays d'origine les documents nécessaires.

La France restera le pays européen dont la durée maximale de rétention est la plus courte. Elle est aujourd'hui de soixante jours au Portugal, de six mois aux Pays-Bas, en Autriche ou en Hongrie, de huit mois en Belgique, dix-huit mois en Allemagne, de vingt-quatre mois en Suisse, illimitée au Royaume-Uni.

En deuxième lieu, le projet de loi organise de manière plus cohérente l'intervention des deux juges compétents en matière de contentieux de l'éloignement des étrangers.

En France, deux juges interviennent dans la procédure d'éloignement : le juge administratif (tribunal administratif), qui se prononce sur la légalité de la mesure d'éloignement ; le juge judiciaire (juge des libertés et de la détention), qui se prononce sur la régularité de la procédure et le maintien en rétention.

Le juge administratif, qui doit être saisi dans les 48 heures, dispose d'un délai de 72 heures pour se prononcer. Le juge judiciaire doit pour sa part être saisi et statuer dans un délai de 48 heures. Comme le rapport Mazeaud l'a souligné, ce délai de 48 heures imparti au juge judiciaire est trop court : il arrive fréquemment que le juge des libertés et de la détention se prononce sur le maintien en rétention alors que la mesure de reconduite qui en est le fondement va être ensuite examinée et éventuellement annulée. Cette situation n'est satisfaisante, ni pour l'administration, ni pour l'étranger, intéressé à titre principal par l'appréciation de sa situation au regard du droit au séjour.

Le projet de loi revoit l'intervention des deux juges, en prévoyant que le juge administratif, juge de la légalité de la mesure de reconduite à la frontière, mais également de la légalité de la décision administrative de placement en rétention, statue en premier. C'est pourquoi la saisine du juge des libertés et de la détention, est portée à cinq jours par le projet, soit autant que les délais actuellement impartis au juge administratif pour statuer (48 heures + 72 heures). A l'avenir, le juge des libertés et de la détention ne sera donc plus susceptible de prolonger les effets d'une décision illégale.

En troisième lieu, le projet de loi crée un dispositif d'urgence adapté aux afflux d'étrangers en situation irrégulière.

Le régime juridique le plus adapté à la prise en compte de débarquement de nombreux étrangers clandestins hors d'un point de passage frontalier est celui de la non-admission. C'est pourquoi le projet de loi prévoit la possibilité pour le préfet de créer une zone d'attente qui relie les lieux de découverte des migrants au point de passage frontalier, où sont normalement effectués les contrôles des personnes. Pour recourir à cette disposition, il sera nécessaire d'établir que les étrangers contrôlés viennent manifestement de franchir la frontière en-dehors d'un point de contrôle. Elle ne sera donc pas possible à n'importe quel moment et en n'importe quel point du territoire.

En quatrième lieu, le projet vise à rendre plus explicite l'immunité pénale de ceux qui apportent une aide humanitaire d'urgence aux étrangers en situation irrégulière.

L'article L. 622-4 sera précisé afin de protéger de toute poursuite ceux qui apportent une aide humanitaire d'urgence aux étrangers en situation irrégulière.

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Titre I^er. - Dispositions relatives a la nationalité et a l'integration

L'article 1^er modifie l'article 21-18 du code civil, en complétant les catégories d'étrangers bénéficiant d'une réduction à deux ans de la durée de stage de cinq années prévue à l'article 21-17 requise pour l'accès à la nationalité française. Pour tenir compte des efforts d'intégration dans la société française d'étrangers désireux de devenir français, il est ainsi ajouté un nouveau 3° visant des étrangers qui remplissent manifestement la condition d'assimilation énoncée à l'article 21-24.

L'article 2 modifie les dispositions de l'article 21-24 du code civil en vue de faire de l'adhésion aux droits et devoirs du citoyen français, et non plus de leur seule connaissance, un élément d'appréciation de l'assimilation du postulant à l'acquisition de la nationalité française. Cette adhésion sera formalisée, au cours d'un entretien visant à vérifier l'assimilation du candidat à la naturalisation conduit par un agent de l'Etat, par la signature du postulant de la charte des droits et devoirs du citoyen.

Il est également précisé que cette charte rappelle les principes et valeurs essentiels de la République et sera approuvée par décret en Conseil d'Etat.

L'article 3 modifie les dispositions de l'article 21-28 du code civil en vue de rendre plus solennelle la cérémonie d'accueil dans la citoyenneté française, par la remise de la charte des droits et devoirs du citoyen aux nouveaux français invités à cette cérémonie.

L'article 4 modifie l'article 26-3 du code civil en portant à deux ans le délai d'enregistrement des déclarations de nationalité souscrites en raison du mariage avec un conjoint français dans le cas où la procédure d'opposition par décret en Conseil d'Etat prévue par l'article 21-4 du code civil (indignité ou défaut d'assimilation autre que linguistique) est engagée.

L'article 5 modifie en premier l'article L. 311-9 du code de l'entrée et du séjour des étrangers et du droit d'asile (CESEDA) pour préciser au regard de quels critères le respect des stipulations du contrat d'accueil et d'intégration souscrit par l'étranger doit être évalué. Sont ainsi précisées les conditions du respect des valeurs fondamentales de la République ainsi que des différents engagements formalisés par le contrat d'accueil et d'intégration.

Il complète par ailleurs l'article L. 314-2 du CESEDA pour corriger une ambiguïté de rédaction s'agissant des conditions de délivrance de la carte de résident.

Le premier alinéa de cet article sur les conditions d'intégration pour la carte de résident comporte en effet tous les éléments d'appréciation nécessaires alors que la rédaction de son second alinéa semble lier l'appréciation de la condition d'intégration au seul respect du contrat d'accueil et d'intégration. Or, lorsque l'examen de la délivrance de la carte de résident intervient, ce dernier est déjà ancien puisqu'il intervient dans l'année de l'arrivée du migrant sur notre territoire. Par ailleurs, le contrat d'accueil et d'intégration n'a été généralisé à l'ensemble du territoire métropolitain qu'en 2006. Cette condition ne peut donc actuellement être remplie par la plupart des demandeurs.

La nouvelle rédaction de l'article L. 314-2 clarifie ainsi le fait que l'appréciation de la condition d'intégration ne se limite pas au seul respect d'un contrat d'accueil et d'intégration.

Titre II. - Dispositions relatives A l'entrée et au séjour des étrangers

Le titre II comprend des dispositions tendant d'une part à modifier les règles applicables à la procédure administrative et judiciaire de la zone d'attente et d'autre part à transposer la directive 2009/50/CE du Conseil du 25 mai 2009 établissant les conditions d'entrée et de séjour des ressortissants de pays tiers aux fins d'un emploi hautement qualifié. Elle rassemble également plusieurs dispositions relatives à certains titres de séjour.

Le chapitre I^ertraite de la zone d'attente.

L'article 6 modifie l'article L. 221-2 du CESEDA afin de prévoir, lorsqu'il s'avère manifeste qu'un groupe étrangers vient d'arriver à la frontière en dehors d'un point de passage frontalier, que la zone d'attente s'étend du lieu de découverte des intéressés jusqu'au point de passage frontalier le plus proche. Ces dispositions sont de nature à clarifier le texte relatif à la délimitation de la zone d'attente, lorsque le lieu exact et le moment du débarquement de ces personnes ne peuvent être identifiés avec certitude, notamment aux frontières maritimes.

L'article 7 modifie l'article L. 221-4 afin de guider dans son office le juge des libertés et de la détention afin qu'il tienne compte, à l'occasion du contrôle opéré sur le maintien en zone d'attente, des circonstances particulières liées à l'appréhension d'un groupe d'étrangers non admis sur le territoire français, des effectifs et des délais d'acheminement des agents de l'autorité administrative compétente et des interprètes disponibles pour la notification des décisions de maintien en zone d'attente et des droits afférents.

Il s'agit également de tenir compte de ces éléments de contexte particuliers pour la prise d'effet des droits reconnus aux personnes maintenues en zone d'attente ; cette prise d'effet doit être assurée dans les meilleurs délais possibles, eu égard à la particularité du contexte.

L'article 8 insère, après l'article L. 222-1, un article L. 222-1-1 énonçant, dans la logique de la procédure civile et conformément à la jurisprudence de la Cour de cassation, un principe de « purge des nullités » invoquées postérieurement à l'audience devant le juge des libertés et de la détention saisi de la demande de prolongation du maintien en zone d'attente.

L'article 9 modifie en premier lieu le deuxième alinéa de l'article L. 222-3 pour fixer au juge des libertés et de la détention un délai de 24 heures pour statuer à compter de sa saisine. Cette mesure permettra de mieux encadrer le dispositif actuel relativement imprécis, puisqu'il est énoncé seulement que le juge doit statuer « sans délai ».

Il insère également, après le deuxième alinéa de l'article L. 222-3, un alinéa nouveau précisant qu'à la différence de l'examen d'une demande de prolongation de la rétention administrative, le juge des libertés et de la détention ne peut se fonder seulement sur l'existence de garanties de représentation que pourrait présenter l'étranger maintenu en zone d'attente pour déterminer si la mesure dont il fait l'objet doit être ou non poursuivie.

L'article 10 insère, après l'article L. 222-3, un article L. 222-3-1 créant un dispositif précisant qu'une irrégularité n'entraînera la mainlevée de la mesure de maintien en zone d'attente que dans l'hypothèse où elle est substantielle et aura eu pour effet de porter atteinte aux droits de l'étranger.

L'article 11 modifie le deuxième alinéa de l'article L. 222-6 pour porter de 4 heures à 6 heures le délai imparti au ministère public pour former un appel suspensif sur une décision de refus de maintien en zone d'attente prise par un juge de la liberté et de la détention. Cette extension du délai permettra une meilleure appréciation de l'opportunité d'un appel et de sa motivation.

L'article 12 crée un article L. 222-6-1 pour y prévoir que le juge des libertés et de la détention saisi d'une deuxième requête aux fins de prolongation ou de mainlevée de la mesure de maintien en zone d'attente, ou intervenant d'office, ne se prononce, en matière d'irrégularités de procédure, que sur celles survenues postérieurement à la première audience. Ce dispositif est étendu à l'appel afin d'en sécuriser le régime juridique.

La chapitre II introduit en droit français le nouveau titre de séjour « carte bleue européenne ».

L'article 13 ajoute un 6° nouveau à l'article L. 313-10 du CESEDA qui concerne le titre de séjour autorisant l'exercice d'une activité professionnelle quelle que soit sa durée.

Parmi les titres de séjour prévus actuellement dans le CESEDA, aucun ne correspond exactement à la « carte bleue européenne », le plus proche étant la carte de séjour temporaire portant la mention « salarié » dont la délivrance est facilitée pour les cadres de haut niveau.

Afin d'afficher le caractère attractif du titre de séjour « carte bleue européenne » de par le niveau exigé de qualification et de rémunération, elle est matérialisée sous la forme d'une carte de séjour temporaire portant la mention « carte bleue européenne » et non par un nouveau titre sui generis.

Cette nouvelle disposition fixe d'une part les conditions de délivrance de la carte bleue européenne au travailleur hautement qualifié, d'autre part les conditions de séjour et de travail des membres de sa famille.

Tout d'abord, est éligible à la délivrance d'une « carte bleue européenne » tout étranger, entré régulièrement en France :

- qui dispose d'un contrat ou d'une promesse d'embauche ferme pour un emploi hautement qualifié d'une durée d'au moins un an ;

- qui justifie d'un niveau de diplôme d'au moins trois années après le baccalauréat ou de cinq années d'expérience sur un poste hautement qualifié dans le même secteur professionnel ;

- dont le salaire annuel est au moins égal à 1,5 fois le salaire brut moyen annuel, ce qui correspond à 47 898 € soit 3 991 € par mois en 2008.

Une durée maximale de trois ans, liée à celle du contrat de travail, a été retenue pour la « carte bleue européenne », durée qui présente l'avantage d'être cohérente avec la durée des titres de séjour « salarié en mission » et « compétences et talents » et d'établir un équilibre entre nécessaire attractivité, puisque la France sera placée en situation de concurrence avec les autres Etats membres, et contrôle du non accès à d'autres emplois hautement qualifiés en portant sur ce titre de séjour une restriction professionnelle pendant deux ans à compter de la délivrance du titre.

Par ailleurs, par souci d'attractivité, le choix a été fait de dispenser les membres de famille du titulaire de la « carte bleue européenne » de la procédure de regroupement familial, en optant pour la procédure plus favorable et donc sans caractère dissuasif dite de « famille accompagnante ». Compte tenu du niveau élevé de ressources dont le travailleur hautement qualifié doit justifier, aucune durée minimale de séjour n'est exigée et les ressources ainsi que les conditions de logement ne sont pas vérifiées.

Ces conditions ne sont pas non plus exigées lorsque les membres de la famille du titulaire de la « carte bleue européenne », qui séjournaient avec lui dans un premier Etat membre, l'accompagnent ou le rejoignent dans un deuxième Etat membre, comme l'autorise la directive.

En revanche, l'acquisition de plein droit d'un titre de séjour autonome par les membres de famille n'interviendra qu'après cinq ans de séjour en France sans prise en compte du séjour effectué dans d'autres Etats membres de l'Union européenne.

L'article 14 introduit des références à la carte bleue européenne aux articles L. 311-8, L. 311-9 et L. 313-11 du CESEDA, par coordination.

Le I concerne le cas du retrait de la carte de séjour temporaire en cas de chômage involontaire.

Le CESEDA interdit à l'autorité administrative de retirer la carte de séjour temporaire portant la mention « salarié » lorsque l'étranger se trouve involontairement privé d'emploi. Si la rupture du contrat de travail du fait de l'employeur intervient dans les trois mois précédant le renouvellement d'une carte de séjour temporaire portant la mention « salarié », cette carte est renouvelée.

Le code du travail prévoit quant à lui que la validité d'une autorisation de travail constituée par la carte de séjour temporaire portant la mention « salarié » est prorogée d'un an si, à la date du premier renouvellement, l'étranger se trouve involontairement privé d'emploi. Si la période de chômage se prolonge au-delà de la durée de la prorogation, la demande de renouvellement de la carte de séjour temporaire « salarié » est instruite en se fondant sur les droits ouverts de l'intéressé au régime d'indemnisation des travailleurs involontairement privés d'emploi.

La « carte bleue » est donc maintenue jusqu'à la fin de sa durée de validité puis prolongée jusqu'à l'expiration des droits de son titulaire en situation de chômage involontaire au regard du régime d'indemnisation des travailleurs involontairement privés d'emploi.

Le II concerne le contrat d'accueil et d'intégration. La directive ne prévoit pas pour la délivrance d'une « carte bleue européenne » de mesures d'intégration. Cette condition peut cependant être exigée pour les membres de famille une fois que les personnes concernées ont bénéficié du regroupement familial.

En conséquence, le travailleur hautement qualifié ne peut être soumis à l'obligation de conclure un contrat d'accueil et d'intégration à son arrivée, d'autant plus que son intention de s'établir durablement en France n'est pas connue lors de son admission.

Ce choix vaut également pour le conjoint et les enfants puisqu'il a été décidé de ne pas les soumettre à la procédure de regroupement familial.

Le III introduit une modification de coordination qui permet de délivrer de plein droit aux membres de famille du travailleur hautement qualifié une carte de séjour temporaire « vie privée et familiale » d'une durée d'un an et renouvelable de plein droit.

L'article 15 crée un article L. 314-8-1 relatif à l'accès du titulaire d'une carte bleue européenne au statut de résident de longue durée.

Au I est prévu le régime d'accès au statut de résident de longue durée. Le travailleur hautement qualifié peut acquérir ce statut après cinq ans de séjour légal et ininterrompu. L'insertion d'un nouvel article L. 314-8-1 dans le CESEDA se justifie :

- d'une part, par le fait que sont prises en considération dans le calcul de ces cinq années les périodes de résidence sur le territoire d'un autre Etat membre (et pas seulement celles effectuées en France comme exigé par l'article L. 314-8), les deux années précédant la demande devant toutefois avoir été passées sur le territoire où est déposée la demande ;

- d'autre part, par la nécessité d'inclure dans le droit national les situations n'interrompant pas cette période de résidence régulière, prévues par la directive, à savoir l'absence du territoire communautaire pendant une durée n'excédant pas douze mois consécutifs et ne dépassant pas un total de dix mois au cours de la période des cinq ans, par dérogation à la directive 2003/109/CE du Conseil du 25 novembre 2003 relative au statut des ressortissants de pays tiers résidents de longue durée.

C'est au moment de la demande du passage au statut de « résident de longue durée » que la condition d'intégration du travailleur hautement qualifié sera examinée.

S'agissant de l'accès des membres de famille du travailleur hautement qualifié au statut « résident de longue durée-CE », les conditions exigées sont celles prévues par l'article L. 314-8.

Par le II est introduite une modification de coordination permettant la délivrance d'une carte de résident permanent au travailleur hautement qualifié d'une carte « résident de longue durée-CE ».

L'article 16 complète l'article L. 531-2 du CESEDA afin d'introduire les situations dans lesquelles le premier Etat membre est soumis à une obligation de réadmission immédiate et sans formalités.

En effet, l'article 18 de la directive autorisant le titulaire d'une « carte bleue européenne » à se rendre dans un autre Etat membre afin d'y occuper un nouvel emploi hautement qualifié, prévoit trois cas dans lesquels le premier Etat membre est tenu de réadmettre aussitôt et sans formalités, l'intéressé et les membres de sa famille :

- lorsque le deuxième Etat membre décide, dans des conditions encadrées par la directive, de refuser la délivrance d'une « carte bleue européenne » ;

- lorsque la « carte bleue européenne » délivrée par le premier Etat membre arrive à expiration pendant l'examen de la demande déposée auprès du deuxième Etat membre ;

- lorsque la « carte bleue européenne » délivrée par le premier Etat membre est retirée par celui-ci pendant l'examen de la demande déposée auprès du deuxième Etat membre.

Le chapitre III rassemble diverses dispositions modifiant les livres II et III du CESEDA relatifs à l'entrée et au séjour des étrangers.

L'article 17 vise à modifier la mention « scientifique » figurant sur la carte de séjour temporaire créée par l'article L. 313-8 du CESEDA, afin d'achever la mise en conformité du droit national avec le droit communautaire, dès lors que la directive 2005/71/CE du Conseil du 12 octobre 2005 relative à une procédure d'admission spécifique des ressortissants de pays tiers aux fins de recherche scientifique prévoit que le titre de séjour correspondant porte la mention spécifique « chercheur ». La carte portera désormais la mention « scientifique‑chercheur ».

L'article 18 vise à améliorer la rédaction de l'article L. 313-14 du CESEDA.

La première modification vise à clarifier la rédaction de l'article L. 313-14 dans la mesure où les dispositions concernées (troisième alinéa du 1° de l'article L. 313-10) concerne la délivrance d'une autorisation de travail sans opposition de la situation de l'emploi aux étrangers non ressortissants d'un Etat membre de l'Union européenne, d'un autre Etat partie à l'Espace économique européen ou de la Confédération suisse dans le cadre de la délivrance de la carte de séjour temporaire du 1° de l'article L. 313-10, et non l'admission exceptionnelle au séjour.

La suppression des deuxième et troisième alinéas vise quant à elle à « délégaliser » les dispositions relatives à la Commission nationale de l'admission au séjour. Cette commission sera régie par un texte réglementaire qui précisera sa composition et ses missions.

L'article 19 crée un nouveau cas d'admission exceptionnelle au séjour pour les jeunes majeurs entrés en France comme mineurs isolés et pris en charge par l'Aide sociale à l'enfance postérieurement à leur seizième anniversaire. Cet article complète le dispositif introduit par la loi n° 2006-911 du 24 juillet 2006 relative à l'immigration et l'intégration précitée au 2° bis de l'article L. 313-11 concernant les mêmes mineurs isolés entrés en France avant leur seizième anniversaire.

L'article 20 vise à inscrire à l'article L. 314-9 du même code la condition de régularité du séjour pour bénéficier d'une carte de résident en qualité de conjoint de Français, pour corriger une erreur lors de la rédaction du CESEDA.

L'article 21 abroge les articles L. 315-4 et L. 315-6 du CESEDA, afin de « délégaliser » d'une part les dispositions relatives au fonctionnement de la Commission nationale des compétences et talents et de supprimer d'autre part les obligations prévues pour les titulaires de la carte compétences et talents, ressortissants d'une zone de solidarité prioritaire, trop contraignantes.

Titre III. - Dispositions relatives aux procédures et au contentieux de l'éloignement

Le titre III correspond à titre principal à la transposition de la directive 2008/115/CE, dite directive « retour », et réorganise les procédures d'éloignement dans un souci de clarification des rôles respectifs des deux ordres de juridiction.

Le chapitre I^er énonce les dispositions relatives aux décisions d'éloignement et à leur mise en œuvre.

L'article 22 est un article de coordination. Le I modifie l'intitulé du titre I^er du livre V du code de l'entrée et du séjour des étrangers et du droit d'asile pour prendre en compte la création de l'obligation de quitter le territoire français et de l'interdiction de retour. Le II modifie l'intitulé du chapitre I^er du titre I^er.

L'article 23 réforme l'article L. 511-1 du code précité. Il unifie la procédure administrative d'éloignement des étrangers en situation de séjour irrégulier : l'obligation de quitter le territoire français est la seule mesure applicable.

Les dispositions de l'article L. 511-1 ne sont pas applicables aux étrangers relevant du droit communautaire et aux membres de leur famille qui relèvent de l'article L. 511-3-1, créé par l'article 25.

Le I de l'article L. 511-1 définit les cas dans lesquels l'obligation de quitter le territoire français peut être prise. Le II pose le principe du délai de départ volontaire et prévoit le champ de l'exception au retour volontaire. Le III détermine les cas dans lesquels une obligation de quitter le territoire peut être assortie d'une interdiction de retour.

Le I de l'article L. 511-1 définit le champ d'application de l'obligation de quitter le territoire.

Le 1° concerne l'étranger entré en France irrégulièrement et qui n'est en possession d'aucun titre de séjour, tandis que le 2° vise l'étranger qui s'est maintenu sur le territoire à l'expiration de son visa ou d'un délai de trois mois suivant son entrée en France. Le 4° est applicable à l'étranger qui s'est maintenu sur le territoire à l'expiration du titre de séjour temporaire dont il n'a pas demandé le renouvellement. Dans ces hypothèses qui répondent concrètement au cas de l'interpellation d'une personne en situation irrégulière sur le territoire, l'autorité administrative procède obligatoirement à un examen individuel afin de vérifier si l'intéressé ne justifie pas d'une situation lui ouvrant de plein droit la délivrance d'un titre de séjour. Toutefois, cet examen ne répondant pas à une demande de l'intéressé, il ne donne pas lieu à une décision distincte relative au séjour et son résultat se confond avec la motivation de l'obligation de quitter le territoire.

Les 3° et 5° concernent les cas actuels de prononcé d'une obligation de quitter le territoire français : refus de délivrance ou de renouvellement d'un titre de séjour à un étranger, retrait du titre de séjour, du récépissé de demande de titre de séjour ou d'une autorisation provisoire de séjour. Les personnes concernées sont celles ayant fait une demande d'admission régulière au séjour. Dans ce cas, l'obligation de quitter le territoire français ne fait pas l'objet d'une motivation distincte de la décision relative au séjour, à l'exception des motifs relatifs au délai de départ volontaire et à l'interdiction de retour.

Le dernier alinéa du I prévoit, comme actuellement, que l'obligation de quitter le territoire fixe le pays à destination duquel l'étranger sera renvoyé au cas d'exécution d'office.

Le II de l'article L. 511-1 pose le principe du retour volontaire avec un délai de départ de trente jours à compter de la notification de l'obligation de quitter le territoire. Il assure la transposition des articles 3 (paragraphe 4) et 7, de la directive éclairés par le considérant (10). Conformément au paragraphe 2 de l'article 7 de la directive, il prévoit que, par exception et à titre exceptionnel, le délai de départ imparti peut être supérieur à trente jours.

Il définit également le champ de l'exécution forcée d'un éloignement par dérogation au principe du retour volontaire avec délai de départ. Il assure ainsi la transposition des articles 3 (paragraphe 7) et 7 (paragraphe 4) de la directive.

L'évolution au regard du droit actuellement en vigueur réside dans l'affirmation d'une priorité au retour volontaire. Mais, conformément à la directive et sans rupture avec le droit actuellement en vigueur, la loi prévoit une série de circonstances dans lesquelles le délai de départ volontaire peut être refusé :

- si le comportement de l'intéressé constitue une menace pour l'ordre public ;

- si le refus de délivrance ou de renouvellement du titre de séjour est motivé par le caractère manifestement infondé ou frauduleux de la demande ;

- s'il existe un risque que l'intéressé se soustrait à l'obligation qui lui est faite.

En stricte conformité avec la directive, particulièrement avec son article 3 (paragraphe 7), la loi prévoit que ce risque est regardé comme réalisé, sauf circonstances particulières à apprécier au cas par cas, dans des cas qu'elle énumère. Ces cas objectifs n'impliquent pas d'automatisme, mais posent une présomption de nature à orienter la tâche de l'autorité administrative et de son juge.

Le III de l'article L. 511-1 prévoit les cas dans lesquels une obligation de quitter le territoire est assortie d'une interdiction de retour sur le territoire français et assure ainsi la transposition de l'article 11 de la directive « retour ».

Le premier alinéa, en conformité avec l'article 11 de la directive, prévoit que l'autorité administrative peut assortir l'obligation de quitter le territoire français d'une interdiction de retour. Après l'énoncé de ce principe, sont fixées les règles générales régissant cette mesure administrative.

Le deuxième alinéa prévoit que l'étranger qui fait l'objet d'une interdiction de retour est informé de son signalement aux fins de non-admission dans le système d'information Schengen (SIS). Cette information renseigne l'intéressé sur la dimension européenne de la mesure dont il fait l'objet et par suite sur l'étendue de l'obligation qui lui incombe de retour vers un Etat tiers. Il s'agit d'assurer une transposition de l'article 11 de la directive éclairé par son considérant 14. C'est le droit de l'Union européenne - par l'effet de la reconnaissance mutuelle (directive 2001/40/CE du Conseil du 28 mai 2001 relative à la reconnaissance mutuelle des décisions d'éloignement des ressortissants de pays tiers) - qui confère aux décisions nationales des effets sur le territoire des autres Etats membres.

Le CESEDA intègre déjà le mécanisme de reconnaissance mutuelle par la transposition de la directive 2001/40/CE. Ce mécanisme appliqué à l'interdiction de retour impliquera son inscription au SIS. Il importe d'informer précisément l'intéressé de ce signalement.

Les quatre alinéas suivants sont relatifs au principe et à la durée maximale du prononcé de l'interdiction de retour et à sa prolongation dans les différents cas où cette mesure peut trouver à s'appliquer.

Dans le cas où un étranger faisant l'objet d'une obligation de quitter le territoire français non assortie d'une interdiction de retour se maintient au delà du délai de départ volontaire qui lui a été imparti, l'autorité administrative peut prononcer une interdiction de retour pour une durée maximale de deux années.

Dans le cas où aucun délai de départ n'est accordé, l'interdiction de retour court pour une durée maximale de trois ans.

Lorsqu'un délai de départ volontaire est accordé, l'interdiction de retour pris avec l'obligation de quitter le territoire français court à compter de sa notification pour une durée maximale de deux années à compter de sa notification.

Dans le cas où un étranger faisant l'objet d'une interdiction de retour s'est maintenu sur le territoire ou y est revenu alors l'interdiction poursuit ses effets, cette mesure peur être prolongée pour une durée supplémentaire de deux années au plus. Cette aggravation de la mesure transpose la directive, notamment le considérant 14.

Le septième alinéa prévoit que la mise en œuvre de l'interdiction de retour et sa durée sont déterminés par l'autorité administrative en fonction de critères énumérés par la loi dont la prise en considération assure la proportionnalité de la mesure.

Les derniers alinéas sont relatifs au dispositif d'abrogation à la demande de l'étranger. Ils prévoient qu'une demande d'abrogation doit être présentée en dehors du territoire français pour être recevable, sous la double réserve du cas de l'incarcération ou de l'assignation à résidence de l'étranger sur décision de l'administration. Ils prévoient notamment la prise en considération par l'autorité administrative de la possibilité ouverte à l'étranger de justifier de son retour volontaire dans le délai imparti. Un délai raisonnable de deux mois suivant l'expiration du délai de départ accordé est ouvert pour produire ce justificatif au vu duquel l'autorité administrative ne peut rejeter une demande d'abrogation que par décision motivée au regard de circonstances particulières liées à la situation et au comportement de l'étranger.

L'article 24, modifiant l'article L. 511-3, est de coordination. L'article L. 511-3 explicite, par un renvoi à la convention signée à Schengen le 19 juin 1990, les conditions de la régularité du maintien sur le territoire de l'étranger non ressortissant d'un Etat membre de l'Union européenne. Il s'agit aujourd'hui de préciser les situations permettant de prendre un arrêté de reconduite à la frontière sur le fondement du 2° du II de l'article L. 511-1. Or, l'irrégularité du maintien sur le territoire constituera, outre un motif d'éloignement, un critère permettant de refuser à l'étranger un délai de départ volontaire en application des 2° et 3° du II de l'article L. 511-1 auxquels l'article L. 511-3 devra donc désormais faire référence.

En outre, la référence au 8° du II de l'article L. 511-1 est supprimée. Elle était en effet issue d'une erreur survenue lors de la création du CESEDA, avant laquelle les dispositions du 2° et du 8° constituaient un unique alinéa de l'ordonnance n° 45-2658 du 2 novembre 1945 relative à l'entrée et au séjour des étrangers en France et portant création de l'Office national d'immigration. Le renvoi au 2° était justifié mais celui au 8° ne l'était pas, cet alinéa étant sans aucun lien avec la régularité du maintien sur le territoire.

L'article 25 crée un article L. 511-3-1 qui définit le champ d'application de l'obligation de quitter le territoire français en ce qui concerne les citoyens de l'Union européenne et les membres de leur famille. En effet, les bénéficiaires du droit de séjour communautaire n'entrent pas dans le champ de la directive « retour ». Le régime de l'obligation de quitter le territoire applicable aux citoyens de l'Union européenne et aux membres de leur famille, quelle que soit leur nationalité, se distingue donc de celui, prévu par l'article L. 511-1, applicable aux ressortissants des pays tiers et justifie des dispositions spécifiques.

Dans un souci de simplification et de coordination favorable aux citoyens de l'Union européenne et aux membres de leur famille, autorisé par l'article 30 de la directive 2004/38/CE du Parlement européen et du Conseil du 29 avril 2004 relative au droit des citoyens de l'Union et des membres de leurs familles de circuler et de séjourner librement sur le territoire des Etats membres, le deuxième alinéa de l'article 25 prévoit la possibilité pour l'administration d'accorder un délai de départ volontaire supérieur à trente jours.

L'article 26, modifiant l'article L. 511-4, est un article de coordination et de simplification.

Le 1° modifie le premier alinéa de l'article L. 511-4 pour tenir compte de la suppression des actuelles dispositions du II de l'article L. 511-1 prévoyant les arrêtés de reconduite à la frontière.

Le 2° supprime le dernier alinéa de l'article L. 511-4 qui accordait aux citoyens de l'Union européenne une protection particulière contre les arrêtés de reconduite à la frontière pris sur le fondement des 1°, 2° et 4° du II de l'article L. 511-1. Ces dernières dispositions étant supprimées, la protection ne se justifie plus.

L'article 27, de coordination, modifie l'intitulé du chapitre III du titre I^er du livre V.

L'article 28 définit, dans l'article L. 513-1, les cas d'exécution d'office des obligations de quitter le territoire français et des interdictions de retour.

Le I prévoit que l'obligation de quitter le territoire ne peut être exécutée d'office avant que le tribunal administratif ne se soit prononcé sur sa légalité. S'il n'a pas été saisi, l'exécution d'office est impossible avant l'expiration du délai de départ volontaire ou, si ce délai n'a pas été accordé, avant l'expiration du délai de recours de 48 heures.

Le II prévoit que l'étranger faisant l'objet d'une interdiction de retour peut être d'office reconduit à la frontière. Il s'agit du cas dans lequel l'obligation de quitter le territoire français, ayant été exécutée, a épuisé ses effets alors que l'interdiction de retour poursuit les siens.

L'article 29 prévoit, en conformité avec le paragraphe 3 de l'article 7 de la directive, la possibilité d'astreindre l'étranger à l'obligation d'une présentation périodique, y compris durant la période de départ volontaire. Cette mesure ne limite pas la liberté de circulation et tend seulement à permettre un suivi et, le cas échéant, un soutien des diligences de l'étranger dans la préparation de son retour volontaire. Ce dispositif de simple surveillance vise à ouvrir plus largement le retour volontaire et n'est pas sanctionné pénalement. Il remplace les dispositions actuelles de article L. 513-4 du CESEDA relatives à l'assignation à résidence, qui sont reprises dans un nouvel article L. 561-1 du même code.

L'article 30 remplace les dispositions de l'article L. 551-1 pour y définir les cas limitativement énumérés et strictement définis conformément à l'exigence constitutionnelle, dans lesquels l'autorité compétente peut décider le placement en rétention administrative pour une durée de cinq jours. Conformément à l'article 15 de la directive, ces dispositions s'appliquent sans préjudice de celles crées par l'article 33 relatives à l'assignation à résidence alternative à la rétention.

Il s'agit des cas énumérés par l'article L. 551-1 dans sa rédaction actuellement en vigueur modifiée par coordination et complétée par le cas d'exécution d'office de l'interdiction de retour.

L'article 31 modifie l'article L. 551-2 du CESEDA.

Il s'agit d'une part de prévoir que les droits des personnes retenues s'exercent à compter de l'arrivée au lieu de rétention. La dissociation opérée entre la notification de la décision suivie de l'information des droits et leur exercice effectif préserve intégralement les droits fondamentaux des personnes durant les transferts.

Les dispositions relatives à la notification des droits et à leur prise d'effet sont d'autre part adaptées afin de tenir compte pour les délais de notification des décisions de placement en rétention et de la prise d'effet des droits afférents, des capacités de mobilisation et des délais d'acheminement des agents de l'autorité administrative et des interprètes disponibles dans le cas de circonstances exceptionnelles liées à l'appréhension d'un groupe d'étrangers interpellés ou contrôlés.

L'article 32 complète l'article L. 552-4 qui autorise, sous certaines conditions, le juge des libertés et de la détention à assigner à résidence un étranger. L'ordonnance du juge doit être spécialement motivée lorsque l'étranger s'est déjà soustrait à l'exécution de certaines mesures énumérées. Il s'agit d'actualiser la liste de ces mesures en y ajoutant l'obligation de quitter le territoire et l'interdiction de retour sur le territoire français.

L'article 33 complète le livre V du code précité par un nouveau titre VI relatif à l'assignation à résidence de l'étranger faisant l'objet d'une obligation de quitter le territoire français ou d'une interdiction de retour. Ce nouveau titre comprend trois articles.

L'article L. 561-1 définit les cas dans lesquels l'étranger qui est dans l'impossibilité de quitter le territoire français peut être autorisé à s'y maintenir jusqu'à ce que cette impossibilité ait cessé. Il assure la transposition des articles 9 et paragraphe 2 de l'article 14 de la directive « retour » qui prévoient le report de l'éloignement dans le cas où l'étranger est dans l'impossibilité de quitter le territoire national. Il ne s'agit pas là d'une impossibilité immédiate liée à l'absence momentanée d'un moyen de transport ou du défaut de document de circulation, mais d'une impossibilité à moyen ou long terme. Dans ce cas, conformément aux dispositions du paragraphe 3 de l'article 9 de la directive, l'étranger peut être assigné à résidence pour une durée de six mois renouvelable. Cette durée ne s'applique toutefois pas dans le cas des mesures d'expulsion ou d'interdiction judiciaire du territoire. La notification de cette mesure confirme par écrit le report de l'éloignement.

L'article L. 561-2 concerne l'étranger faisant l'objet d'une obligation de quitter le territoire français qui est dans l'impossibilité immédiate de quitter le territoire. Il ouvre à l'administration la possibilité de prendre une mesure d'assignation à résidence administrative, alternative au placement en rétention. Cette mesure, limitée à quarante-cinq jours, peut être renouvelée une fois.

Les conditions d'application de ces deux articles seront précisées par un décret en Conseil d'Etat ainsi que le prévoit l'article L. 561-3.

Par ailleurs, l'actuel titre VI, intitulé « Dispositions diverses », devient le titre VII, ses articles L. 561-1 et L. 561-2 devenant respectivement les articles L. 571-1 et L. 571-2. L'article 33 apporte également quelques modifications de coordination à l'actuel article L. 561-1 pour tenir compte des précisions apportées à l'article 729-2 du code de procédure pénale par la loi n° 2009-526 du 12 mai 2009 de simplification et de clarification du droit et d'allègement des procédures.

Le chapitre II du titre II a trait aux dispositions relatives au contentieux de l'éloignement.

La section 1 est relative au contentieux des mesures administratives.

L'article 34 réforme le chapitre II du titre I^er du livre V du code précité, relatif à la procédure administrative et contentieuse de l'obligation de quitter le territoire français.

Il modifie en profondeur l'article L. 512-1 relatif à la procédure contentieuse devant le juge administratif. La logique générale de la nouvelle procédure consiste à restreindre l'application des règles spécifiques au cas où l'urgence résultant des impératifs de l'exécution d'office le justifie, c'est-à-dire dans les cas du placement en rétention administrative ou d'une assignation à résidence prononcée sur le fondement de l'article L. 561-2, et à permettre un contrôle juridictionnel effectif, donc accéléré, de la légalité de la rétention. Il s'agit ainsi, notamment, d'assurer une transposition fidèle du a du paragraphe 2 de l'article 15, de la directive.

Le I de l'article L. 512-1 que l'étranger faisant l'objet d'une obligation de quitter le territoire auquel un délai de départ est accordé dispose d'un délai de recours de trente jours pour contester cette décision devant le tribunal administratif ainsi que, le cas échéant, la décision relative au séjour, la décision mentionnant le pays de renvoi et l'interdiction de retour. Le tribunal administratif a trois mois pour statuer.

Le II de l'article L. 512-1 prévoit que l'étranger faisant l'objet d'une obligation de quitter le territoire français auquel aucun délai de départ n'est accordé dispose d'un délai de recours de quarante huit heures pour contester cette décision notifiée par voie administrative et les décisions qui l'accompagnent le cas échéant.

Le dernier alinéa du II précise la procédure et les délais de jugement applicables à ce recours :

- si l'intéressé n'est pas placé en rétention ni assigné à résidence en application de l'article L. 561-2, la procédure et le délai de jugement prévus au I s'appliquent ;

- si l'intéressé est placé en rétention ou assigné à résidence en application de l'article L. 561-2, la procédure et le délai de jugement prévus au III s'appliquent.

Le III de l'article L. 512-1 prévoit la possibilité pour l'étranger placé en rétention ou assigné à résidence en application de l'article L. 561-2 de contester ces décisions auprès du président du tribunal administratif dans un délai de 48 heures suivant leur notification. Si un tel recours est formé, il regroupe celui également présenté, le cas échéant, contre l'obligation de quitter le territoire, le refus d'octroi du délai de départ volontaire, la décision mentionnant le pays de destination et l'interdiction de retour. Le juge administratif statue seul, sans conclusions du rapporteur public, dans les 72 heures de sa saisine.

L'article L. 512-2 énonce les droits de l'étranger auquel le délai de départ volontaire n'est pas accordé. Pour assurer la transposition des paragraphes 2 et 3 de l'article 12 de la directive « retour », il prévoit que l'étranger peut demander que les principaux éléments des décisions qui lui sont opposées lui soient communiqués dans une langue qu'il comprend.

Les modifications apportées à l'article L. 512-3 et au premier alinéa de l'article L. 512-4 sont notamment de coordination.

Toutefois, le deuxième alinéa de l'article L. 512-3 est relatif aux possibilités d'exécution d'office de l'obligation de quitter le territoire qui ne peut être engagée avant l'expiration du délai de départ volontaire ou s'il n'est pas accordé, avant l'expiration du délai de recours de quarante-huit heures suivant sa notification par voie administrative et au cas de saisine du juge, avant qu'il n'ait statué.

Le deuxième alinéa de l'article L. 512-4 est relatif à l'hypothèse où le juge valide l'obligation de quitter le territoire français mais accueille les conclusions contestant le refus du délai de départ volontaire ou l'octroi du délai de départ de trente jours. Dans ce cas, il est mis fin aux mesures prévues au titre V mises en œuvre si le délai de départ avait été refusé, et, dans les deux hypothèses, le juge administratif rappelle à l'étranger l'obligation qui lui incombe de quitter le territoire français dans le délai de départ qui lui sera fixé par l'autorité administrative en exécution de cette décision juridictionnelle.

L'article L. 512-5 mentionne que l'étranger qui fait l'objet d'une obligation de quitter le territoire français peut bénéficier d'une aide au retour, sauf s'il a été placé en rétention.

L'article 35 est un article de coordination et de simplification de l'article L. 513-3 relatif à la procédure contentieuse applicable à la décision fixant le pays de destination.

L'article 36 modifie, en coordination, le code de justice administrative.

Le I concerne l'article L. 222-2-1 qui a pour objet de permettre au président du tribunal administratif de désigner un magistrat honoraire pour statuer sur les litiges relatifs aux arrêtés préfectoraux de reconduite à la frontière. Le champ d'application de cet article est étendu au contentieux des obligations de quitter le territoire lorsque celles-ci sont jugées selon la procédure accélérée prévue par le III de l'article L. 512-1 du code de l'entrée et du séjour des étrangers et du droit d'asile.

Au II, l'intitulé du chapitre et les articles L. 776-1 et L. 776-2 sont modifiés en coordination afin de tirer les conséquences des réformes prévues par le chapitre I^er du titre II du projet de loi afin de rendre les dispositions contentieuses relatives aux actuels arrêtés de reconduite à la frontière applicables aux obligations de quitter le territoire français, aux décisions qui l'accompagnent, ainsi qu'aux arrêtés de reconduite à la frontière pris sur le fondement du nouvel article L. 533-1 du CESEDA.

La section 2 du chapitre II a trait au contentieux judiciaire.

L'article 37 modifie l'article L. 552-1 du CESEDA, en allongeant de 48 heures à cinq jours la durée de la rétention administrative décidée par l'autorité administrative. Il précise par ailleurs le délai dans lequel le juge des libertés et de la détention, saisi aux fins de prolongation de la rétention administrative au terme des cinq jours précités, doit statuer, à savoir à une échéance de vingt-quatre heures à compter de sa saisine.

L'article 38 modifie l'article L. 552-2 relatif au contrôle du juge des libertés et de la détention sur les droits des personnes retenues. Il prévoit comme pour la zone d'attente que les droits s'exercent à compter de l'arrivée au lieu de rétention.

Il prévoit en outre que le juge doit tenir compte dans l'exercice de son contrôle des délais de notification et d'accès effectif aux droits des circonstances exceptionnelles liées notamment au placement en rétention d'un groupe d'étrangers.

L'article 39 insère dans le CESEDA un nouvel article L. 552-2-1, qui, à l'instar de l'article 10 pour le contentieux judiciaire du maintien en zone d'attente, crée un dispositif prévoyant qu'une irrégularité n'entraînera la mainlevée de la mesure de rétention administrative que dans l'hypothèse où elle est substantielle et aura eu pour effet de porter atteinte aux droits de l'étranger.

La modification, par l'article 40, de l'article L. 552-3 est de coordination avec la modification introduite par l'article 37.

L'article 41 remplace l'article L. 552-7 du CESEDA pour allonger tout d'abord la durée de la première prolongation de la rétention administrative décidée par le juge des libertés et de la détention, qui passe de quinze jours à vingt jours.

Par ailleurs, la distinction des régimes de la seconde prolongation, initialement de cinq jours ou de quinze jours, est supprimée. Sont ainsi fusionnées en un seul et même article les dispositions qui se trouvaient à la fois à l'article L. 552-7 et L. 552-8 du CESEDA.

En effet, jusqu'à présent, lorsque la mesure d'éloignement n'a pu être exécutée, la prolongation de la rétention ne peut excéder cinq jours « si l'administration démontre que l'impossibilité d'éloigner résulte du défaut de délivrance des documents de voyage par le consulat » ou quinze jours « si l'impossibilité d'éloigner l'intéressé résulte de la perte ou de la destruction de ses documents de voyage », ou « en cas d'urgence absolue ou de menace d'une particulière gravité pour l'ordre public » (article L. 552-7). Cette distinction entre les délais prévus pour la deuxième prolongation en matière de rétention apparaît très théorique. Elle est source d'annulations de procédure en raison d'irrégularités liées au visa erroné du texte fondant la demande. Fixer une seule durée, maximale, de vingt jours pour la deuxième prolongation en matière de rétention administrative simplifie et sécurise le dispositif.

L'article 42 remplace les dispositions de l'article L. 552-8, reprises à l'article L. 552-7, par de nouvelles dispositions relatives au régime procédural des irrégularités devant le juge des libertés et de la détention, par symétrie avec les dispositions applicables à la procédure judiciaire du maintien en zone d'attente prévue à l'article 8 ci-dessus.

L'article 43 insère un nouvel article L. 552-9-1 du CESEDA qui étend à l'appel le dispositif de « purge des nullités », par symétrie avec l'article 12 ci-dessus relatif à la zone d'attente.

L'article 44, pour les mêmes motifs que ceux exposés à l'article 11, prévoit l'augmentation de quatre à 6 heures du délai imparti au ministère public pour former un appel suspensif sur la décision du juge de la liberté et de la détention refusant la prolongation de la rétention administrative d'un étranger.

L'article 45, modifiant l'article L. 555-1 du CESEDA, est de coordination.

Le chapitre III comprend des dispositions diverses.

L'article 46 est un article de coordination. Il modifie l'article L. 511-2 qui explicite, par un renvoi à la convention signée à Schengen le 19 juin 1990, les conditions d'irrégularité de l'entrée sur le territoire des étrangers non-ressortissants d'un Etat membre de l'Union européenne, qui justifient pour ce motif la reconduite à la frontière sur le fondement du 1° du II de l'article L. 511-1. Cette situation constituant désormais, outre un motif d'éloignement, un critère de refus de délai de départ volontaire, il convient que l'article L. 511-2 fasse désormais référence également au II de l'article L. 511-1 qui constitue la base légale du refus de délai de départ.

Par ailleurs, conformément aux points 1 et 3 de l'article 39 du code frontières Schengen, les références à l'article 5 de la convention signée à Schengen le 19 juin 1990 sont remplacées par des références à l'article 5 du code frontières Schengen.

L'article 47 précise, à l'article L. 513-2, que l'étranger auquel a été accordé la protection subsidiaire ne peut, de même que celui qui bénéficie du statut de réfugié, être éloigné à destination du pays dont il a la nationalité.

L'article 48 est un article de coordination qui modifie l'article L. 531-1 relatif aux décisions de remise.

L'article 49 tire les conséquences de la réécriture de l'article L. 511-1 en réservant une place à part aux arrêtés de reconduite à la frontière jusque là prévus au 8° du II de l'article précité. Ce cas, qui concerne les personnes, entrées récemment sur le territoire et ayant troublé l'ordre public ou enfreint la législation du travail, ne saurait entrer dans le champ de l'obligation de quitter le territoire français issue de la transposition de la directive 2008/115/CE. Il demeure un cas spécifique dans lequel peut être pris une mesure de reconduite à la frontière.

Par le I est modifié l'article L. 213-1 du CESEDA, relatif aux refus d'entrée, pour préciser que l'accès au territoire peut être refusé aux étrangers faisant l'objet d'un arrêté de reconduite à la frontière pris sur le fondement du nouvel article L. 533-1 dont les dispositions succèdent à celles actuelles du 8° du II de l'article L. 511-1. La durée de l'effet de l'arrêté de reconduite à la frontière pris sur ce fondement est alignée sur celle de l'interdiction de retour : trois ans.

Dans le même temps, il est précisé à cet article que l'entrée peut être refusée aux étrangers faisant l'objet d'une interdiction de retour.

Le II place, dans un nouveau chapitre III dans le titre III du livre V du CESEDA comprenant un unique article L. 553-1, le motif de reconduite à la frontière actuellement prévu par le 8° du II de l'article L. 511-1.

Le dernier alinéa renvoie, à droit constant, aux protections, à la procédure contentieuse accélérée, aux mesures d'exécution et aux dispositions relatives à l'outre‑mer prévues pour l'obligation de quitter le territoire.

L'article 50 renforce la prise en considération, en conformité avec l'article 17 de la directive « retour », à l'article L. 553-1, de la présence des familles accompagnées d'enfants dans les centres de rétention administrative. Il ne s'agit de prescrire que le registre de rétention mentionne la présence des mineurs accompagnants ainsi que les conditions de leur accueil, afin de permettre à l'autorité judiciaire, qui assure la protection de l'enfance, d'apprécier le caractère adapté, au sens de l'article 37 de la convention internationale des droits de l'enfant, des conditions du séjour des enfants accompagnant leurs parents dans un centre de rétention.

L'article 51 assure, dans l'article L. 553-3, la transposition législative des articles 16 (paragraphe 4) et 8 (paragraphe 6) de la directive « retour » s'agissant de l'accès des associations humanitaires aux lieux de rétention dont les conditions seront prévues, comme pour les zones d'attente, par décret en Conseil d'Etat.

L'article 52 modifie l'article L. 742-3 relatif au cas de l'étranger qui a été admis au séjour au titre de sa demande d'asile et dont celle-ci est rejetée pour exclure l'appréciation du risque de fuite sur le seul motif de l'entrée irrégulière.

L'article 53 prévoit, à l'article L. 742-6, que, lorsqu'un étranger qui n'a pas été admis au séjour pendant l'examen de sa demande d'asile se voit reconnaître le statut de réfugié, la mesure d'éloignement dont il fait l'objet est abrogée, qu'il s'agisse, comme aujourd'hui, d'un arrêté de reconduite à la frontière ou, comme l'unification de ces mesures le permettra, d'une obligation de quitter le territoire français.

L'article 54 est de simple coordination : il remplace la référence à l'article L. 513-4 par une référence à l'article L. 561-1 qui autorise désormais l'assignation à résidence de l'étranger qui justifie être dans l'impossibilité de quitter le territoire.

L'article 55 modifie l'article 729-2 du code de procédure pénale relatif à la libération conditionnelle des étrangers condamnés à une peine privative de liberté et faisant l'objet d'une mesure d'éloignement. Ces modifications sont de simple coordination : il s'agit d'actualiser la liste des mesures d'éloignement dont l'étranger est susceptible de faire l'objet.

L'article 56 est un article de coordination qui modifie l'article 3 de la loi n° 91-647 du 10 juillet 1991 relative à l'aide juridique. Cet article prévoit notamment que l'étranger qui fait l'objet d'une obligation de quitter le territoire peut bénéficier de l'aide juridictionnelle. Il s'agit donc de viser, outre l'article L. 511-1 du CESEDA, le nouvel article L. 511-3-1 qui crée une obligation de quitter le territoire spécifique aux étrangers citoyens de l'Union européenne et aux membres de leur famille.

Titre IV. - Dispositions relatives A la protection des droits sociaux et pécuniaires des étrangers sans titre et à la repression de leurs employeurs

Le titre IV assure la transposition de la directive 2009/52/CE du Parlement européen et du Conseil du 18 juin 2009 prévoyant des normes minimales concernant les sanctions et les mesures à l'encontre des employeurs de ressortissants de pays tiers en séjour irrégulier, dite directive « sanction ».

L'article 57 modifie l'article L. 8251-1 du code du travail qui pose, dans sa rédaction actuelle, le principe de l'interdiction de l'emploi d'un étranger non muni du titre l'autorisant à exercer une activité salariée en France. La modification apportée vise à interdire également le recours volontaire, directement ou par personne interposée, aux services d'un employeur d'un étranger sans titre. Cet ajout vise à responsabiliser davantage les maîtres d'ouvrage ou les donneurs d'ordre.

L'article 58 introduit à l'article L. 8252-2 du code du travail une présomption de la relation de travail à hauteur de trois mois conformément à la directive « sanction ». Par ailleurs, le montant de l'indemnité forfaitaire prévue au 2° de cet article passe de un mois à trois mois de salaire. Celle-ci n'a pas été actualisée depuis sa création par la loi n° 81-941 du 17 octobre 1981 modifiant diverses dispositions du code du travail relatives à l'emploi de travailleurs étrangers en situation irrégulière, contrairement à l'indemnité forfaitaire prévue pour le travail dissimulé qui est passée de un à six mois au terme de la loi n° 97-210 du 11 mars 1997 relative au renforcement de la lutte contre le travail illégal. Fixer son montant à trois mois permet en outre, de maintenir l'égalité de traitement, au titre des sommes dues à tout salarié non déclaré, qu'il soit en situation régulière ou irrégulière.

Enfin, pour éviter que les salariés étrangers, employés sans titre et non déclarés, puissent bénéficier d'une double indemnisation aux titres des articles L. 8252-2 et L. 8223-1 (rupture de la relation de travail en cas de travail dissimulé égale à six mois), il est ajouté une disposition prévoyant d'une part que l'indemnisation se fait sur la base du régime le plus favorable et interdisant d'autre part le cumul de ces deux régimes.

Pour permettre aux salariés étrangers de percevoir les sommes qui leur sont dues conformément à l'article L. 8252-2 tel qu'il résulte de l'article 58 ci-dessus, l'article 59 introduit un article L. 8252-4 qui prévoit d'une part une obligation de versement pesant sur l'employeur, sous un délai fixé par décret en Conseil d'Etat, et d'autre part un dispositif permettant, sous le même délai, la consignation et le reversement des sommes dues aux intéressés, même dans le cas où ils ont été reconduits dans leur pays.

Un décret en Conseil d'Etat viendra préciser les modalités de mise en œuvre de ce dispositif ainsi que les modalités d'information de l'étranger sur ses droits, avec un objectif d'effectivité conformément à la directive « sanction ».

L'article 60 introduit une nouvelle rédaction de l'article L. 8254-2 du code du travail ayant pour objet de préciser et d'étendre le périmètre des sommes dues à l'étranger dans le cadre de la mise en œuvre de la responsabilité solidaire. Ainsi, en complément des contributions spéciale et forfaitaire, sont ajoutés les salaires et accessoires, l'indemnité forfaitaire égale à trois mois de salaire prévue au 2° de l'article L. 8252-2 et les frais de renvoi des rémunérations impayées vers le pays dans lequel l'étranger a été reconduit.

L'article 61 introduit un article L. 8254-2-1 nouveau du code du travail qui s'inspire de l'article L. 8222-5 portant sur le travail dissimulé. Il responsabilise le maître d'ouvrage et lui impose l'obligation d'enjoindre aux entrepreneurs avec lesquels il a contracté de faire cesser sans délai l'infraction. En cas de non régularisation de la situation, le maître d'ouvrage résilie le contrat aux frais et risques de ses cocontractants ou, en cas de manquement de la part de celui-ci, il peut être tenu solidairement au paiement des sommes prévues à l'article L. 8254-2.

En matière de sous-traitance, la directive demande aux Etats membres non seulement de prévoir la solidarité financière du maître d'ouvrage ou du donneur d'ordre, mais aussi, de faire participer à cette solidarité financière tout sous-traitant qui aurait eu connaissance de l'infraction d'emploi d'étranger sans titre par un cocontractant. Ainsi, la responsabilité de l'ensemble des intervenants d'une chaîne de sous-traitance pourrait être retenue. C'est la raison pour laquelle il est inséré un article L. 8254-2-2 nouveau du code du travail.

L'article 62, en coordination avec la modification prévue à l'article 57 ci-dessus, modifie l'article L. 8256-2 et prévoit de sanctionner pénalement les maîtres d'ouvrage ou les donneurs d'ordre d'une peine d'emprisonnement de cinq ans et d'une amende de 15 000 € en cas de connaissance de l'emploi d'étrangers sans titre dans la chaîne de sous-traitance.

L'article 63 crée à l'article L. 8271-1-1 du code du travail une peine d'amende dont le montant est proposé à hauteur de 7 500 €. L'article 3 de la loi n° 75-1334 du 31 décembre 1975 relative à la sous-traitance met dans l'obligation l'entrepreneur principal, titulaire du marché, de faire accepter chaque sous-traitant et agréer les conditions de paiement de chaque contrat de sous-traitance par le maître d'ouvrage. En cas de constatation du non respect de ces dispositions par les agents des corps de contrôle, aucune pénalité n'est actuellement prévue. Cet article vise à pallier cette carence.

L'article 64 insère tout d'abord un article L. 8271‑6-1 au chapitre I^er (Compétence des agents), du titre VII (Contrôle du travail illégal), du livre II de la huitième partie de la partie législative dudit code. Il s'agit de conférer aux agents des corps de contrôle les mêmes prérogatives pour l'ensemble des infractions de travail illégal que celles dont ils disposent uniquement en matière de travail dissimulé, à savoir, la possibilité d'entendre, dans le cadre de leur enquête, toutes personnes ayant eu un lien avec l'infraction constatée

Il introduit ensuite à la section 5 (Emploi d'étrangers sans titre de travail), du titre VII du livre II de la huitième partie de la partie législative du code du travail, un nouvel article faisant obligation à chaque employeur de mettre à disposition immédiate des agents des corps de contrôle en charge du contrôle de l'emploi d'étranger sans titre, tous documents utiles leur permettant de vérifier que les salariés d'origine étrangère employés sont en règle au regard du séjour. Cette prérogative renforce la constitution de la preuve de l'infraction et donne une sécurité juridique plus forte aux investigations des agents de contrôle.

Il vient compléter les dispositions de l'article L. 1221-15 qui prévoit uniquement que le registre unique du personnel soit mis à disposition des fonctionnaires et agents chargés de veiller à l'application du code du travail et du code de la sécurité sociale.

Il supprime enfin les dispositions de l'article L. 8271-11 du code du travail strictement limitées au travail dissimulé mais reprises à l'article L. 8271-6-1 nouveau.

L'article 65 modifie L. 8272-1 du code du travail qui prévoit les aides et subventions pouvant être refusées à l'employeur qui a commis une infraction de travail illégal. La directive va en effet plus loin en imposant aux Etats membres non seulement l'extension du périmètre de ces aides et subventions aux fonds européens mais également leur remboursement lorsque celles‑ci ont été octroyées dans les douze mois précédant la constatation de l'infraction.

L'article 66 introduit un nouvel article L. 8272-2 au code du travail, conformément à l'article 7 de la directive « sanction », qui précise que, parmi les sanctions envisagées à l'égard des employeurs d'étrangers sans titre, les établissements dans lesquels a été commise l'infraction pourront être fermés. Cette mesure coercitive existe déjà à l'article L. 8256-4 du code du travail relatif aux dispositions pénales.

L'introduction d'un nouvel article L. 8272-2 au code du travail vise à sanctionner provisoirement, dans un délai très bref, par l'autorité administrative, l'employeur qui aura commis une des infractions prévue aux 1° à 4° de l'article L. 8211-1 du code du travail (travail dissimulé, marchandage, prêt illicite de main-d'œuvre ou emploi d'étranger sans titre), dans l'attente d'une décision judiciaire. La fermeture provisoire sera d'au plus trois mois et devra tenir compte de la gravité des faits constatés et de la proportion de salariés concernés. Un décret en Conseil d'Etat viendra expliciter cette mesure.

En cas de fermeture administrative, l'article L. 8272-3 nouveau, également introduit par l'article 66, précise que les salariés ne peuvent subir les conséquences de cette décision, en termes de contrat de travail et de niveau de rémunération.

L'article 67 introduit un nouvel article L. 8272-4 au code du travail, transposant l'article 7 de la directive « sanction », qui prévoit que les employeurs fautifs peuvent être exclus de la possibilité de soumissionner à des marchés publics pendant cinq ans. Cette mesure coercitive existe déjà à l'article L. 8256-3 du code du travail comme sanction pénale pouvant être prononcée à titre de peine complémentaire. L'introduction d'un nouvel article L. 8272-4 au code du travail vise ainsi à sanctionner provisoirement, dans un délai très bref, par l'autorité administrative, l'employeur qui aura commis une des infractions prévue aux 1° à 4° de l'article L. 8211-1 du code du travail (travail dissimulé, marchandage, prêt illicite de main-d'œuvre ou emploi d'étranger sans titre), dans l'attente d'une décision judiciaire. L'exclusion de la commande publique durera au plus six mois. Un décret en Conseil d'Etat viendra expliciter cette mesure.

Titre V. - Dispositions diverses

Le titre VI contient diverses modifications du CESEDA.

L'article 68, modifiant l'article L. 213-3 du même code, est de simple coordination. Conformément aux points 1 et 3 de l'article 39 du code frontières Schengen, les références aux articles 2 à 8 de la convention d'application de l'accord de Schengen signée le 19 juin 1990 sont remplacées par des références au code frontières Schengen.

L'article 69 autorise, dans l'article L. 611-2 du même code, la retenue du passeport ou du document de voyage de l'étranger en situation irrégulière par l'autorité administrative, comme par les services de police et les unités de gendarmerie qui y sont déjà habilités, afin de faciliter la préparation de son départ.

L'article 70 est un article de coordination. Il modifie l'article L. 611-3 du même code conformément au code frontières Schengen et tient compte de la création de l'article L. 512-5. En outre, il éclaircit la rédaction du troisième alinéa de l'article L. 611-3 pour affirmer son application à l'ensemble des étrangers, y compris les ressortissants d'autres Etats membres de l'Union européenne.

L'article 71 modifie l'article L. 621-2 du même code en coordination avec le code frontières Schengen.

L'article 72 modifie l'article L. 622-4 du même code, qui institue une « immunité humanitaire », contre la sanction d'aide à l'entrée et au séjour irréguliers prévue par l'article L. 621-1, au bénéfice, notamment, des actes nécessaires à la sauvegarde d'un étranger en situation irrégulière.

Il s'agit de faire référence, pour justifier ce régime d'immunité, non plus seulement à la sauvegarde de la vie ou de l'intégrité physique de l'étranger - ce qui pourrait laisser entendre que l'aide se limite à une intervention médicale - mais plus simplement et plus largement à la sauvegarde de la personne de l'étranger.

L'article 73 est de coordination. Il actualise, à l'article L. 624-1 du même code, la liste des mesures d'éloignement pour lesquelles la soustraction ou la tentative de soustraction à l'exécution justifie une sanction pénale.

L'article 74 modifie l'article L. 626-1 du même code en vue de transférer la charge de la gestion des procédures et le produit de la contribution forfaitaire représentative des frais de réacheminement des étrangers dans leur pays à l'Office français de l'immigration et de l'intégration (OFII).

L'intérêt de cette mesure est triple. En effet, elle permet d'une part, de donner à l'OFII la gestion d'une procédure similaire à celle de la contribution spéciale, pour laquelle cet organisme a acquis une expérience affirmée et d'autre part, de dégager les préfectures de cette charge. Enfin, elle réduit le nombre des destinataires des procès-verbaux de travail illégal et à ce titre facilitera également la mise en œuvre des dispositions relatives au « bouclier pénal ».

Le transfert à l'OFII de la liquidation et du recouvrement de la contribution réacheminement est par conséquent susceptible d'accroître le rendement de la contribution réacheminement de manière significative et de contribuer ainsi à la lutte contre l'emploi d'étrangers sans titre.

Cette nouvelle gestion de la contribution forfaitaire nécessitera par ailleurs de donner à l'OFII l'accès au traitement automatisé des titres de séjour des étrangers dans les conditions définies par la loi n° 78-17 du 6 janvier 1978 relative à l'informatique, aux fichiers et aux libertés.

L'article 75 complète le 4° de l'article L. 741-4 du CESEDA en précisant une nouvelle hypothèse d'instruction selon la procédure prioritaire d'une demande d'asile, dans le cas d'un étranger dissimulant des informations sur lui-même ou sur ses modalités d'entrée en France pour induire en erreur les autorités françaises chargées de recueillir sa demande d'asile.

Titre VI. - Dispositions relatives a l'outre-mer

Les articles 76 à 83 sont relatifs à l'applicabilité du projet à Saint-Barthélemy et Saint‑Martin, et plus généralement à l'applicabilité du CESEDA dans ces deux collectivités.

L'article 76 étend le premier alinéa de l'article L. 111-2 du CESEDA, de manière à ce que ce dernier régisse expressément l'entrée et le séjour des étrangers, non seulement dans les départements d'outre-mer et à Saint-Pierre-et-Miquelon, mais également à Saint-Barthélemy et Saint-Martin.

De fait, contrairement aux autres collectivités d'outre-mer, dont l'entrée et le séjour des étrangers est régi par une ordonnance distincte, Saint-Barthélemy et Saint-Martin n'ont jamais cessé d'être régies par le CESEDA, auquel elles étaient soumises avant la loi organique n° 2007‑223 du 24 février 2007 portant dispositions statutaires et institutionnelles relatives à l'outre-mer.

Les articles 77, 79, 80 et 81 procèdent, dans le même sens, à une clarification rédactionnelle des articles qui, soit prévoient une disposition spécifique en Guadeloupe, laquelle a naturellement vocation à être étendue à Saint-Barthélemy et Saint-Martin (articles 78, 80 et 81), soit se réfèrent à la non applicabilité d'une disposition dans les départements d'outre-mer et à Saint-Pierre-et-Miquelon, auquel cas il convient également de mentionner les deux nouvelles collectivités (article 82)

L'article 78 en particulier adapte l'article L. 514-1 du CESEDA, qui régit les reconduites à la frontière à Saint-Martin, conformément à la directive « retour ».

L'article 82 ajoute quant à lui un chapitre VI au titre VI du livre VII relatif aux dispositions applicables dans certaines collectivités d'outre-mer, en Nouvelle-Calédonie et dans les Terres australes et antarctiques françaises, pour prévoir l'application du livre VI du CESEDA à Saint-Barthélemy et à Saint-Martin.

L'article 83 prévoit enfin quels articles du présent projet de loi sont applicables à Saint‑Martin et Saint-Barthélemy. Ainsi, les dispositions des articles 5, relatifs au contrat d'accueil et d'intégration, et 20, relatif à la carte de résident pour le conjoint de Français, ainsi que la quasi-totalité du titre II relatif aux procédures d'éloignement, y sont applicables.

Titre VII. - Dispositions finales

L'article 84 prévoit les modalités d'entrée en vigueur du projet de loi.